Der für das Gesell­schafts­recht zustän­di­ge II. Zivil­se­nat des Bun­des­ge­richts­hofs hat ent­schie­den, dass ein auf eine bestimm­te Dau­er bestell­ter Geschäfts­füh­rer einer Gesell­schaft mit beschränk­ter Haf­tung, der nach Ablauf sei­nes Ver­tra­ges…

nicht als Geschäfts­füh­rer wei­ter­be­schäf­tigt wird, in den Schutz­be­reich des All­ge­mei­nen Gleich­be­hand­lungs­ge­set­zes (AGG) fällt. Der Klä­ger war bis zum Ablauf sei­ner Amts­zeit am 31.08.2009 der medi­zi­ni­sche Geschäfts­füh­rer der beklag­ten Kli­ni­ken der Stadt Köln, einer GmbH. Die Antei­le an die­ser Gesell­schaft wer­den von der Stadt Köln gehal­ten. Der Auf­sichts­rat der Gesell­schaft hat über den Abschluss, die Auf­he­bung und die Ände­rung des Dienst­ver­trags der Geschäfts­füh­rer zu ent­schei­den. In dem mit einer Lauf­zeit von fünf Jah­ren abge­schlos­se­nen Dienst­ver­trag des Klä­gers war ver­ein­bart, dass die Ver­trags­par­tei­en spä­tes­tens 12 Mona­te vor Ver­trags­ab­lauf mit­teil­ten, ob sie zu einer Ver­län­ge­rung des Ver­trags­ver­hält­nis­ses bereit waren. Der Auf­sichts­rat der Beklag­ten beschloss im Okto­ber 2008, das Anstel­lungs­ver­hält­nis mit dem im Zeit­punkt der (regu­lä­ren) Ver­trags­be­en­di­gung 62 Jah­re alten Klä­ger nicht über den 31.08.2009 hin­aus fort­zu­set­zen. Die Stel­le des medi­zi­ni­schen Geschäfts­füh­rers wur­de viel­mehr mit einem 41-jäh­ri­gen Mit­be­wer­ber besetzt. Der Klä­ger ist der Auf­fas­sung, dass ihm der Neu­ab­schluss sei­nes Dienst­ver­trags sowie die wei­te­re Bestel­lung als Geschäfts­füh­rer nur aus Alters­grün­den ver­sagt wor­den sei­en und dass die­se Ent­schei­dung gegen das Alters­dis­kri­mi­nie­rungs­ver­bot des am 18.08.2006 in Kraft getre­te­nen All­ge­mei­nen Gleich­be­hand­lungs­ge­set­zes ver­sto­ße. Er hat mit die­ser Begrün­dung Ersatz sei­nes mate­ri­el­len und imma­te­ri­el­len Scha­dens ver­langt. Das Land­ge­richt hat die Kla­ge abge­wie­sen. Das Ober­lan­des­ge­richt hat ihr im Wesent­li­chen statt­ge­ge­ben, statt des bean­trag­ten Ersat­zes des imma­te­ri­el­len Scha­dens in Höhe von 110.000 Euro jedoch nur 36.600 Euro zuge­spro­chen. Gegen die­ses Urteil haben bei­de Par­tei­en Revi­si­on ein­ge­legt. Der Bun­des­ge­richts­hof hat die Ent­schei­dung des Beru­fungs­ge­richts, der Klä­ger sei in unzu­läs­si­ger Wei­se wegen sei­nes Alters benach­tei­ligt wor­den, bestä­tigt. Nach § 6 Abs. 3 AGG fin­det das Gesetz Anwen­dung auf Geschäfts­füh­rer einer GmbH, soweit es um den Zugang zu dem Geschäfts­füh­rer­amt und um den beruf­li­chen Auf­stieg geht. In dem Beschluss, den Klä­ger nach dem Aus­lau­fen sei­ner Bestel­lung nicht wei­ter als Geschäfts­füh­rer zu beschäf­ti­gen, hat der Senat eine Ent­schei­dung über den Zugang zu dem Amt gese­hen. Wei­ter hat er die Beweis­last­re­gel des § 22 AGG ange­wen­det. Danach muss der Bewer­ber nur Indi­zi­en bewei­sen, aus denen sich eine Dis­kri­mi­nie­rung ergibt. Das Unter­neh­men hat dann zu bewei­sen, dass der Bewer­ber nicht wegen sei­nes Alters oder aus ande­ren unzu­läs­si­gen Grün­den benach­tei­ligt wor­den ist. Hier hat­te der Auf­sichts­rats­vor­sit­zen­de gegen­über der Pres­se erklärt, dass der Klä­ger wegen sei­nes Alters nicht wei­ter­be­schäf­tigt wor­den sei. Man habe wegen des “Umbruchs auf dem Gesund­heits­markt” einen Bewer­ber gewählt, der das Unter­neh­men “lang­fris­tig in den Wind stel­len” kön­ne. Das hat der Senat als aus­rei­chend für die Beweis­last­um­kehr nach § 22 AGG ange­se­hen. Die Beklag­te hat den damit ihr oblie­gen­den Gegen­be­weis nicht geführt. Der Senat hat wei­ter aus­ge­führt, dass die Dis­kri­mi­nie­rung des Klä­gers wegen sei­nes Alters nicht aus den im All­ge­mei­nen Gleich­be­hand­lungs­ge­setz vor­ge­se­he­nen Grün­den gerecht­fer­tigt war. Damit hat der Klä­ger Anspruch auf Ersatz sei­nes Ver­mö­gens­scha­dens und auf Ent­schä­di­gung wegen sei­nes imma­te­ri­el­len Scha­dens. Auf­grund von Feh­lern bei der Fest­stel­lung die­ses Scha­dens hat der Senat das ange­foch­te­ne Urteil teil­wei­se auf­ge­ho­ben und die Sache inso­weit an das Beru­fungs­ge­richt zurück­ver­wie­sen.

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